Общая характеристика договора купли продажи
Договор купли-продажи — это соглашение, в силу которого одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (п.
Сторонами договора купли-продажи являются продавец и покупатель. Лица, заключающие договор, должны обладать необходимым объемом праводееспособности. В качестве продавца может выступать собственник имущества или лицо, управомоченное на распоряжение вещью (например, комиссионер, агент, доверительный управляющий). Покупателем может быть любое лицо, управомоченное на совершение таких сделок.
Предметом договора купли-продажи могут быть любые вещи, не изъятые из оборота. Вещи, ограниченные в обороте, подлежат отчуждению с учетом их специального правового режима. Условие о товаре является существенным и считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Причем предметом договора может быть как товар, имеющийся в наличии у продавца в момент заключения договора, так и товар, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара (например, сельскохозяйственная продукция, которая будет выращена продавцом). Особенным предметом купли-продажи являются также имущественные права. Общие положения применяются к их продаже с учетом содержания и характера этих прав.
Форма договора купли-продажи подчиняется общим требованиям, предъявляемым к форме сделок. Для отдельных видов предусмотрены специальные правила их оформления.
Общая характеристика договора купли-продажи
МЕТОДИЧЕСКИЕ УКАЗАНИЯ
К ПРАКТИЧЕСКИМ (СЕМИНАРСКИМ) ЗАНЯТИЯМ
Основы транспортно-экспедиционного обслуживания»
«Организация перевозок, движения и эксплуатации транспорта»
(шифр и наименование специальности)
«Транспорт, транспортная техника и технологии»
Практическое занятие 1
Цель занятия: Изучить порядок заключения договора купли-продажи и его содержание
Содержание занятия; Изучение видов договоров
Общая характеристика договора купли-продажи
Объем и состав транспортно-экспедиционных операций, связанных с доставкой груза, определяется содержанием и условиями договора купли-продажи конкретного товара, который этот груз предметно олицетворяет в ходе перевозки. Поэтому еще на этапе проработки договора большое значение имеют консультации экспедитора по выбору вида транспорта, базисных условий поставки, характеру тары и упаковки, порядка приема и сдачи товара для включения в письменное предложение продавца — оферту или в запрос (заказ) покупателя.
2. Заключение договора купли-продажи
Договор купли-продажи является наиболее распространенным вариантом коммерческой сделки на поставку товара и, если необходимо, сопутствующих услуг, которые приравнены к товару.
Договор считается заключенным, когда две стороны — продавец и покупатель — достигли соглашения в торговой сделке по всем ее существенным условиям.
Непременным и важным условием договора купли-продажи является переход права собственности на товар от продавца к покупателю. Одним из основных аспектов в выделении характеристик товаров с позиции перехода собственности — это возможность их индивидуализации (обезличенность характерна для сыпучих, наличных и навалочных грузов). Индивидуализация товара — ключевой вопрос договора купли-продажи. По общим правилам, собственность на неиндивидуализированный товар (отличающийся лишь родовыми признаками) переходит к покупателю лишь в момент индивидуализации товара, в частности при выгрузке. Например, если нефть перевозится в крупном танкере для нескольких покупателей, невозможно выделить часть, которая принадлежит конкретному покупателю. Однако при выгрузке каждый покупатель забирает свою часть, и товар становится индивидуализированным.
Для случая индивидуализированных товаров, т.е. индивидуально заказанных или серийных, но обозначенных, переход права собственности происходит к покупателю в момент, обусловленный сторонами в договоре.
В договоре (или любой международной торговой сделке) должно быть точно определено, какая из сторон договора:
принимает обязательства по организации перевозки;
оплачивает перемещение товара из одного пункта в другой;
несет риск, если вышеперечисленные операции не будут выполнены;
несет риск в случае потери или повреждения товара при транспортировании;
оплачивает налоговые, таможенные, банковские, почтово-телеграфные расходы и иные сборы.
Кроме того, в договоре купли-продажи обязательно должно быть указано, где, когда и в какой форме право собственности на товар переходит от продавца к покупателю.
3 Виды и особенности договора купли-продажи
В торговой практике принято различать следующие виды договора купли-продажи.
Договор разовой поставки (разовый договор) — единовременное соглашение (сделка), которое предусматривает поставку проекции к определенной дате или в течение определенного срока периода времени).
По этому виду договора поставка производится один или несколько раз в течение установленного срока. По выполнении принятых обязательств юридические отношения между сторонами и собственно договор прекращаются.
Разовые договоры могут заключаться на короткие или длительные сроки исполнения. В договорах с короткими сроками поставки (отдельные виды сырьевых и продовольственных товаров) сроки можно устанавливать конкретно (определенная дата, период времени) или неопределенно (например, после снятия урожая, немедленно, после открытия навигации и т.д.). Договоры с длительными сроками поставки, как правило, заключаются для поставки комплексного и сложного оборудования, транспортных средств и т.п. Такой договор может заключаться на 3- 5 лет и более.
Договор с периодической поставкой — соглашение, предусматривающее регулярную периодичную поставку определенного количества или партии товара на протяжении установленного в условиях договора срока. Как правило, это поставка промышленного сырья и полуфабрикатов — угля, нефти, природного газа, руды, целлюлозно-бумажной продукции, продовольствия. Различают краткосрочный (со сроком обычно 1 год) и долгосрочный (со сроком 5—10, иногда 15 — 20 лет) договор.
Договор на поставку комплектного оборудования — соглашение на поставку товара в комплекте, отличающееся многообразием, весьма сложным содержанием, обилием различных условий, тонкостей в формулировках обязанностей продавца и покупателя, расширенным перечнем обязанностей продавца. Такой договор предполагает осуществление тесных связей с покупателем — заказчиком товара до и после поставки оборудования.
Содержание договора купли-продажи
В международной торговле договор купли-продажи имеет три важные особенности:
• поскольку сторонами договора являются юридические лица разных стран, в договоре должно быть определено, где и по какому закону будут рассматриваться споры — в стране и по закону страны продавца, покупателя или третьей страны;
• выполнение международного договора купли-продажи подразумевает, что товар должен пересечь границу и, следовательно, стороны договора должны в целом знать, учитывать и строго выполнять таможенное законодательство страны продавца, покупателя и, если необходимо, третьих стран, через которые осуществляется транзит, оплатить таможенные пошлины и сборы, оформить необходимые таможенные документы;
• поскольку сделка носит международный характер, стороны должны согласовать и четко определить в договоре валюту цены товара: валюта продавца, покупателя или свободно конвертируемая валюта 1 третьей страны.
Международный договор купли-продажи товара содержит следующие основные статьи.
1. Определение и термины.
2. Предмет и объект договора (наименование и количество товара).
3. Срок и место поставки.
4. Базисные условия поставки.
5. Цена и общая стоимость поставки.
6. Скидки и льготы.
7. Условия, сроки и порядок платежа (взаиморасчеты).
8. Валютные риски.
9. Порядок сдачи-приемки товара.
10.Способы определения качества и количества товара.
13.Условия перехода собственности (титул).
14.Контроль и инспекции.
15.Условия о гарантиях и сервисном обслуживании.
16.Переделы договора и мера ответственности.
17.Порядок претензий и санкции.
18.Порядок разрешения споров.
19.Обстоятельства непреодолимой силы (форсмажор).
20.Применимое право и толкование договора.
21.Юридические адреса сторон и банковские реквизиты.
22.Подписи продавца и покупателя.
Стороны договора купли-продажи — продавец и покупатель (экспортер и импортер) — берут на себя конкретные обязательства, обусловленные договором.
Основными обязательствами продавца являются:
передача относящихся к нему документов и прав собственности на товар.
Основными обязательствами покупателя являются:
оплата стоимости товара;
принятие поставленного товара.
Положения, общие для обязательств продавца и покупателя:
• понятие, порядок исчисления убытков и их возмещения при возможном нарушении обязательств одной из сторон;
• порядок уплаты различных сборов, налогов, пошлин;
• санкции при просрочке платежа, а также нарушений иных обязательств;
• транспортные и валютные риски;
• особые условия страхования продукции;
• принципы освобождения от ответственности;
• право на приостановление исполнения обязательств;
• порядок досрочного расторжения договора.
Споры, возникающие между сторонами по поводу содержания договора, разрешаются арбитражным или иным судом, который определяет права и обязанности сторон по договору, а также объем их ответственности.
Обычно договор готовит специалист, имеющий юридическое образование и практический опыт контрактной работы. Но юрист может оформить лишь «оболочку» договора (общие условия, правовые особенности), а предметная часть договора, технические аспекты и условия являются сферой специалистов, хорошо знающих характеристики данной продукции, проблемы транспортирования и др. Поэтому в составлении договора необходимо участие специалистов различного профиля.
Предмет и объект договора. Предмет договора — это действие или совокупность действий, определяющих тип и характер условий заключаемой сделки (например, купля, продажа, аренда,; комиссия, поручительство и т.д.).
Объект договора — товар, выполнение конкретных работ или услуг. Наименование товара необходимо сверить с принятым в Международных товарных номенклатурах, Единой тарифно-статистической номенклатуре грузов Российской Федерации и номенклатурах тарифов транспортных отраслей.
Вид продукции или товара важен при определении не только вида договора, но и правовой регламентации, например при получении льгот, установлении размера пошлин и сборов и т.д.
При продаже разнородных товаров (оборудование, запасные части к нему) делается ссылка на спецификацию, которая приводится в приложении к договору.
При этом указывается, что все приложения являются неотъемлемой частью договора. В спецификации по каждому наименованию товара приводится количество мест, размеры и масса одного места, вид упаковки, общий объем поставок. Важно, чтобы в договоре максимально полно и точно были приведены транспортные характеристики товара. Нарушение этого условия может привести к значительным убыткам из-за недогруза ТС или невозможности размещения на ТС всей партии, несоответствию грузовых, помещений и оборудования ТС условиям сохранной перевозки груза и т.д.
Исходя из свойств товара и условий его перевозки определяются и требования к упаковке товара.
Количество (масса) товара.Для определения количества (массы) товара применяют различные единицы измерения:
• меры веса со ссылкой на систему веса (метрическая, англо- американская и др.);
• меры длины и объема (метрическая, англо-американская,
английская для лесоматериалов, баррели для нефтепродуктов);
• количество кип определенного веса (для хлопка, шерсти и т.д.);
• количество единиц (автомобили, контейнеры и т.д.);
• количество товара в определенной упаковке.
В целях наиболее полного использования грузоподъемности и грузовместимости перевозочных средств экспедитору необходимо требовать включения в договор на поставку массовых сырьевых и продовольственных товаров оговорки «около» (понимается, что «допустимо отклонение 1. 3%» или «допустимо отклонение +5.-7 %»). Такие оговорки целесообразны в торговле сравнительно дешевыми грузами при их доставке морем целыми судовыми партиями. Торговая практика учитывает, что подобрать суда, грузоподъемность которых точно соответствует какому-либо конкретному количеству товара, весьма затруднительно.
Если количество товара установлено в тоннах, в тексте договора иногда следует уточнить, включается ли тара и упаковка в количество поставляемого товара. В этом отношении могут применяться следующие оговорки:
• «масса брутто» — масса товара вместе с упаковкой внутренней (неотделимой от товара до его потребления) и внешней (тарой);
• «масса нетто» — масса товара без тары и упаковки;
• «масса брутто за нетто» — масса тары составляет не более 1. 2 % массы товара, а ценой тары пренебрегают (бумажные мешки, полиэтиленовые пакеты);
• «полубрутто» — масса брутто за вычетом массы наружной упаковки;
• «полунетто» — масса нетто товара и внутренней первичной упаковки.
Качество товара.Один и тот же товар в зависимости от его качества может оказаться безопасным и опасным грузом, совместимым или нет для транспортирования с другим товаром. Экспедитор обязан интересоваться качеством товара и должен требовать предоставление сертификата качества, заверенного экспертизой. Могут применяться различные способы согласования качества товара:
• по стандарту. В соответствии с таким способом согласования качества товара покупают большинство массовых товаров (металл, зерно, каучук). В этом случае в договоре указывают номер стандарта, год его издания и организацию разработчика. Стандарт может быть разработан правительственным органом, ассоциацией экспортеров или крупными компаниями-производителями;
• техническим условиям. Технические условия обычно составляют для индивидуальных заказов. В них определяются техническая характеристика изделия, материал, из которого оно изготовлено, методы проведения испытаний;
• спецификации. Как правило, спецификацию составляют при продаже сложных объектов или продукции, которая выпускается и продается в различных модификациях (размеры и масса рулонов, плотность бумаги и т.д.);
• предварительному осмотру. Такой способ согласования качества товара обычно применяют при купле-продаже товаров на аукционах;
• содержанию полезных (вредных) веществ. При продаже руд черных и цветных металлов их качество оговаривается как процентное содержание металла, а при продаже угля — по содержанию вредных веществ (серы, золы).
При продаже товаров часто применяют оговорку «по качеству, каким он есть» («tel quell»). Продажа товара по качеству «каким он есть» избавляет экспедитора продавца от участия в ответственности за ухудшение качества товара в пути. Экспедитор покупателя обязан предупредить своего клиента о возможном риске получения товара ненадлежащего качества.
Цена и общая стоимость поставки.При указании цены товара в договоре указывается единица измерения (т, м 3 , шт.). В необходимых случаях указывается базисное содержание основного вещества (руды, химикалии) или базисное содержание вредных примесей, влажность. При поставках товаров широкого ассортимента в спецификации раздельно указывают цену по каждому виду товара.
Цена товара устанавливается в валюте страны экспортера, импортера либо в одной из свободно конвертируемых валют. Выбор свободно конвертируемой валюты определяется обычаями торговли данным товаром. Цена товара фиксируется в договоре различными методами, а именно:
• твердая цена устанавливается при подписании договора и действует без изменения в течение всего срока договора;
• цена с последующей фиксацией согласовывается перед поставкой каждой партии или перед началом каждого календарного года (при долгосрочных договорах);
• гибкая цена является ставкой, зафиксированной в договоре, которая может изменяться при поставках конкретных партий, если к моменту поставки рыночная цена отклоняется от базисной на величину, превышающую установленный в договоре допустимый предел (обычно ±2. 5%);
• скользящая цена определяется исходя из изменения расходов
производителя по основным статьям затрат (сырье, топливо, заработная плата) и доли каждой из этих статей в себестоимости продукции; при этом происходит корректировка цены товара с учетом изменения себестоимости производства товара. Иногда устанавливают допустимый предел колебания затрат, в рамках которого корректировка цены не производится либо корректировка производится с учетом изменения только одного основного фактора (например, цена металла при постройке судов), или предусматривается, что часть цены устанавливается твердо при заключении договора, а коэффициент скольжения рассчитывается только для оставшейся части цены. Может быть также оговорено, что корректировка цены возможна только в течение первого периода действия договора (например, 6 мес); при этом учитывается, что организация-поставщик за этот период имеет возможность закупить все необходимое для выполнения заказа.
В качестве базы, которая включает в себя расходы по транспортированию, перегрузке и страхованию грузов, для переговоров по товарам массового производства используют справочные цены, которые публикуются в специальных изданиях, либо биржевые котировки, цены аукционов, фактических сделок или предложений крупных организаций-продавцов.
В процессе переговоров с конкретными клиентами экспортер применяет к базовой ставке систему скидок, которые и определяют окончательную цену товара: стандартная скидка со справочной цены, бонусная скидка при достижении определенного размера закупок, дилерская скидка за продвижение товара на рынок, сезонные скидки.
При поставке нестандартных видов оборудования и других товаров индивидуального производства используют расчетные цены. Для предотвращения возникновения риска в момент определения цены товара необходимо четко понимать структуру цены товара. С этой целью в разных ситуациях рассматривают три вида цены: внешнеторговая, базисная и фактическая.
Внешнеторговая цена — это цена товара, по которой внешнеторговая организация реализует его на рынке.
Базисная цена — это цена товара, которая принимается в качестве базы при определении внешнеторговой цены данного товара. Ее рассчитывают на основе установленных в договоре базисных условий поставки с учетом индекса цен в международной торговле в целом и по отдельным видам товаров и указывают в счете-фактуре (invoice price).
Фактическая цена —
это цена, фактически уплаченная при выполнении внешнеторговой сделки по приобретению и доставке товара на склад покупателя. В зависимости от базисных условий поставки фактическая цена может включать в себя дополнительные затраты по перевозке товара, ПРР, страхованию, оплате экспортно-импортных и других платежей в стране продавца, стране транзита и стране покупателя.
Условия, сроки и порядок платежа (взаиморасчеты).В договоре стороны обязаны согласовать валюту платежа, способ платежа и форму взаиморасчетов. Валюта платежа не всегда совпадает с валютой цены. В этом случае в договоре стороны указывают, курс какого валютного рынка (страны экспортера, импортера или третьей страны) будет использован. Обычно используют курс, действующий в стране платежа. Устанавливают платежное средство (телеграфный или почтовый перевод) и какой курс будет применяться: курс продажи, покупки или средний между ними.
Срок платежа в договоре купли-продажи определяют конкретной датой или через указанное количество дней после уведомления продавцом покупателя о поставке товара или его отгрузке (сдача на ТС перевозчика).
В мировой торговой практике применяют различные формы наличных и безналичных расчетов, однако взаиморасчеты между экспортером и импортером в соответствии с действующим в Российской Федерации законодательством допускаются только в безналичной форме и производятся:
• по открытому счету;
• чеком (именным, ордерным или на предъявителя);
• простым или переводным векселем;
Расчеты по открытому счету предполагают предоставление экспортером импортеру товарораспорядительных документов, минуя банк, и оплату импортером причитающихся экспортеру сумм платежа на открытый счет в сроки, устанавливаемые по соглашению сторон (обычно ежемесячно, ежеквартально и по полугодиям). Расчеты по открытому счету представляют собой одну из форм коммерческого кредита.
Существует также форма взаиморасчетов, обратная открытому счету, — авансовая форма расчетов — метод платежа, при котором покупатель переводит денежные средства авансом, до получения товаров. Продавец в этом случае одновременно может контролировать и деньги, и товар. Открытый счет базируется на доверии продавца к покупателю, авансовая форма расчетов базируется на доверии покупателя к продавцу.
Обе эти формы расчетов используют обычно между постоянными партнерами или в силу сложившихся обычаев.
Инкассовая форма расчетов позволяет более тщательно контролировать обмен товаров на деньги, чем при открытом счете.
Продавец сохраняет контроль над товарами, пока банк продавца пересылает его документы (коммерческие счета-фактуры, упаковочные листы, коносаменты) в банк покупателя, который информирует покупателя о наличии этих документов для предстоящего платежа.
Банк покупателя передает отгрузочные и товарораспорядительные документы покупателю только тогда, когда поступает оплата или поручение об оплате в оговоренный срок.
Помимо экспортера и импортера в инкассовой операции участвуют два банка: банк, принявший инкассовое поручение и выступающий в качестве агента инкассодателя, и его корреспондент — банк, выполняющий поручение (инкассирующий).
В договоре купли-продажи должно быть указано наименование этого банка, срок оплаты документов и указание, на чей счет должны быть отнесены расходы, связанные с расходами по инкассо.
В ходе инкассовой операции банки не несут финансовой ответственности за осуществление импортером надлежащего платежа и не мобилизуют в связи с этим свои ресурсы. Банки также не несут ответственности за соответствие товарных документов условиям договора о качестве и количестве отгруженного товара.
Недостатки инкассовой формы расчетов заключаются в том, что импортер может отказаться от выкупа товарных документов или окажется неплатежеспособным ктому времени, когда товарные документы будут получены банком-корреспондентом. Таким образом, налицо риск невыкупа товарных документов. Например, вследствие изменения конъюнктуры рынка покупка товара стала невыгодной для импортера, в результате платеж за товар не будет произведен, что принесет убытки экспортеру.
Важным условием нормального действия инкассовой формы является надежность покупателя и его коммерческая репутация.
Одной из более распространенных форм расчета является оплата путем аккредитива, или документарный аккредитив.
Аккредитив — это, с одной стороны, платежное поручение импортера (приказодателя) банку своей страны (банку-эмитенту) о выплате на условиях, указанных в аккредитиве, определенной суммы денег обозначенному в аккредитиве лицу — экспортеру (бенефициару), с другой — поручение банка-эмитента страны импортера банку-корреспонденту (банку-посреднику) в стране экспортера произвести последнему указанный в аккредитиве платеж против предоставления ему экспортером оговоренных в аккредитиве документов.
Таким образом, в товарной аккредитивной операции должны участвовать как минимум три лица:
• лицо, открывающее аккредитив в банке в чью-либо пользу, —
импортер (приказодатель);
• банк (эмитент), в котором открывается аккредитив;
• лицо, в пользу которого открывается аккредитив, — экспортер (бенефициар).
Если платеж по аккредитиву будет производить не банк-эмитент, а другой банк, например корреспондент банка-эмитента в стране экспортера, то в аккредитивную операцию подключается четвертое лицо, так называемый банк-исполнитель, или банк-посредник.
Аккредитив гарантирует осуществление платежа одним партнером другому путем замены кредита и доверия покупателя кредитом и доверием коммерческого банка-эмитента.
Финансовые организации, оформляющие аккредитив, обязуются произвести оплату экспортеру, предоставившему оговоренные в аккредитиве документы.
Средствами платежа за товар или фрахт кроме наличных денег и денежного перевода могут выступать чек и вексель.
Чек — приказ чекодателя банку уплатить указанную в чеке сумму определенному лицу или предъявителю чека за счет имеющегося в банке покрытия. Чеки могут быть именными, ордерными и предъявительскими.
Именной чек выписывается на определенное лицо и, как пpaвило, не может быть передан другому лицу путем передаточной надписи.
Ордерный чек может переходить из рук в руки путем именной или бланковой передаточной надписи, которая делается, как и на векселе, на оборотной стороне чека.
Предъявительский чек может переходить из рук в руки без всяких передаточных надписей путем простой передачи.
Разновидностью предъявительского чека является кроссированный чек, т.е. перечеркнутый поперек по диагонали двумя красными линиями. Такие чеки неоплачиваются банками наличными и этим страхуют чекодержателя при потере чека или его краже от получения по нему денег недобросовестными приобретателями.
Одним из важнейших кредитных документов во внешнеторговом обороте является вексель.
Вексель — это безусловное денежное обязательство, облаченное в юридическую форму. Обязательство, выраженное в векселе, является по отношению к третьим лицам абстрактным и бесспорным. Абстрактным потому, что платеж по векселю обязателен для векселеобязанного, независимо от конкретных экономических отношений, торговых, кредитных и других сделок, в результате которых возник вексель; бесспорным потому, что отказ в оплате векселя третьему лицу не может быть мотивирован никакими возражениями по существу (например, тем, что продавец купленного в кредит товара не выполнил условия договора, поставил не тот товар, нарушил сроки поставки и т.д.).
Наиболее распространенной формой векселя является переводной вексель, или тратта (draft). Передача права требования по тратте или векселю другому (третьему) лицу называется индоссаментом, или жиро. Лицо, передающее тратту и делающее передаточную надпись, принимает на себя ответственность за платеж по тратте перед каждым ее последующим держателем.
Передаточные надписи (индоссамент) могут быть именными или бланковыми. В бланковой подписи не указывается лицо, которому передается тратта, и имеется подпись индоссанта, т. е. лица, передающего тратту или вексель. Бланковая передаточная надпись дает возможность передавать в дальнейшем тратту другим лицам без совершения передаточной надписи, т.е. становится документом на предъявителя.
Срок и дата поставки.Выполнение этих двух условий одинаково обязательно для продавца по договору купли-продажи и для экспедитора по договору экспедирования или разовому поручению продавца.
Под сроком поставки товара понимается момент, когда продажи обязан передать товар в собственность покупателю или егоэкспедитору. Указанное в договоре количество товара может быть Поставлено единовременно (установлен один срок поставки).
Срок, поставки может быть установлен определением календарного дня поставки. Такой способ используется редко — в случаях, когда товар готов к отгрузке и период между датой заключения договора и датой поставки короткий. Чаще срок поставки устанавливается определением календарного периода, в течение которого должна быть произведена поставка (календарный месяц, квартал или год, дата месяца или квартала, промежуток между определенными датами).
При обозначении срока поставки календарным месяцем, кварталом или годом добавляются слова «в течение» или «не позднее» указанного календарного периода, при периодичных поставках «ежемесячно», «ежеквартально».
Принятые в торговле термины «немедленная поставка», «б задержки», «быстрая поставка», «товар в наличии на месте», «, склада» обычно используют в случаях, когда между заключением договора и его выполнением проходит небольшой срок.
Наиболее часто встречается термин «немедленная поставка». Под немедленной понимается поставка в течение определенного количества дней после заключения договора, которые определяются торговыми обычаями и практикой торговли отдельными товарами и составляют от 1 до 14 дней, а иногда и более.
Иногда указывается, что товар должен быть поставлен в течение определенного количества дней, недель, месяцев после выполнения одной из сторон (или обоими партнерами) указанного обязательства по договору, например через определенный срок после открытия покупателем аккредитива или после оплаты им 100% аванса. Кроме того, применяется:
указание на период поставки: «после снятия урожая», «в период навигации» и т.п.;
поставка по отзыву покупателя, т.е. право покупателя в процессе исполнения договора направлять продавцу заявку на товар. В этом случае оговаривается, что поставка должна быть выполнена в течение указанного срока после поступления такой заявки (количество дней или недель).
Большое значение имеет определение в договоре даты поставки — даты передачи товара в распоряжение покупателя. В зависимости от способа поставки датой поставки может считаться:
дата документа, выдаваемого транспортной организацией, принявшей товар для перевозки (например, дата коносамента или штурманской расписки, дата штемпеля пограничной станции на железнодорожной накладной, дата авиагрузовой накладной и т.д.)!
дата расписки транспортно-экспедиционной организации вприеме груза для дальнейшей отправки по назначению;
дата складского свидетельства о передаче товара на хранение за счет и на риск покупателя;
дата подписания приемосдаточного акта комиссией заказчика и представителя поставщика.
Порядок сдачи-приемки товара.Товар считается сданным продавцом и принятым покупателем по качеству в соответствии с сертификатом о качестве, представленным продавцом, и по количеству мест согласно транспортным (отгрузочным) документам.
Окончательная приемка товара осуществляется встране покупателя по прибытии товара в пункт назначения. Товар принимается:
по количеству мест — в момент получения товара от перевозчика;
количеству в таре — в момент вскрытия тары, но не позже 2 мес после получения товара;
качеству — не позже 1 мес с момента вскрытия тары.
Осмотр скоропортящихся товаров как по количеству, так и по качеству производится в более короткие сроки, которые устанавливаются сторонами в договоре. По качеству товара претензии предъявляются в случае несоответствия его требованиям, обусловленным в приложении к договору (ГОСТ, ТУ, образец, спецификация). По количеству товара претензии предъявляются в случае расхождения с транспортными документами (коносамент, автомобильная или железнодорожная накладная). К претензии должен быть приложен акт, составленный независимым сюрвейером страны получателя. Выбор сюрвейера должен быть согласован с продавцом или страховщиком, если это оговорено в договоре или страховом полисе. Покупатель может заявить претензию по качеству и количеству груза в течение 30 сут с даты отгрузки товара. После истечения этого срока претензии не принимаются.
Общая характеристика договора купли продажи
Правовое регулирование договора купли-продажи осуществляется гл. 30 ГК (ст. 454–566) и множеством отдельных законодательных актов.
Договор купли-продажи – один из важнейших гражданско-правовых договоров как в деятельности юридических лиц и граждан-предпринимателей, так и в жизни каждого гражданина (физического лица). Именно в форме купли-продажи осуществляется товарно-денежный обмен, удовлетворяются материальные потребности юридических лиц, граждан-предпринимателей и физических лиц, поэтому в системе товарно-денежных отношений этот договор занимает ведущее место. Сфера действия этого договора в условиях рыночной экономики значительно расширилась, о чем свидетельствует множество разновидностей этого договора, регламентируемых Гражданским кодексом.
Общее понятие договора купли-продажи, объединяющее все эти разновидности, дано в ст. 454 ГК.
По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму.
Из данного определения следует, что юридическая сущность договора заключается в переходе права собственности от продавца к покупателю. Если покупателем является государственное юридическое лицо, право собственности у него не возникает, а вещь (товар) переходит в его хозяйственное ведение или оперативное управление. Если продавец и покупатель являются государственными юридическими лицами, смены собственника не происходит, а вещь (товар) переходит из хозяйственного ведения продавца в хозяйственное ведение или оперативное управление покупателя.
Сторонами договора купли-продажи являются продавец и покупатель. Круг субъектов практически не ограничен. Ими могут быть граждане, предприниматели, юридические лица, государство. В отдельных разновидностях договора купли-продажи круг субъектов ограничен.
Поскольку договор купли-продажи связан с переходом права собственности, продавцом может быть собственник товара или организация, обладающая правом хозяйственного ведения или оперативного управления имуществом. В некоторых случаях продавцом выступает лицо, уполномоченное собственником на реализацию принадлежащей ему вещи (например комиссионный магазин).
Объектом договора может быть любое имущество, не изъятое из оборота государства, которое может переходить из собственности одного субъекта в собственность другого. Это могут быть предприятия как имущественные комплексы, земельные участки, не изъятые из оборота, здания, сооружения, дома, квартиры, средства производства, предметы потребления и т. д.
Договор купли-продажи всегда возмездный, причем эквивалентом выступают только деньги. Если эквивалентом является другая вещь, то это уже будет не договор купли-продажи, а договор мены.
Обязательными условиями договора купли-продажи являются предмет договора и цена, которая определяется соглашением сторон или в установленном законом порядке. Условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара (п. 3 ст. 455 ГК). Количество товара определяется в соответствующих единицах измерения или в денежном выражении. Если договор не позволяет определить количество подлежащего передаче товара, договор не считается заключенным (п. 2 ст. 465 ГК). Таким образом, предмет договора определяется не только наименованием, но и количеством товара, а иногда и другими составляющими – ассортиментом, комплектностью, качеством.
В любом договоре купли-продажи стороны связаны взаимными правами и обязанностями. Обязанностью продавца является передача в собственность покупателя товара, предусмотренного договором. При передаче товара другого наименования или в ассортименте, не соответствующем договору, покупатель вправе отказаться от его принятия и оплаты, а если товар оплачен – потребовать возврата уплаченной денежной суммы (ст. 468 ГК).
Если договором предусмотрена передача товаров в комплекте (определенном наборе), обязательство считается исполненным в момент передачи всех товаров, входящих в комплект. В случаях передачи некомплектных товаров покупатель вправе по своему выбору потребовать от продавца:
• соразмерного снижения цены;
• доукомплектования товаров в разумный срок.
Если требование об укомплектовании не будет исполнено, покупатель вправе по своему выбору:
• потребовать замены некомплектного товара на комплектный;
• отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной суммы (ст. 479–480 ГК).
Важнейшей обязанностью продавца является передача покупателю товара надлежащего качества. Качество товара, как правило, определяется договором; при отсутствии в договоре условия о качестве товара продавец обязан передать товар, пригодный для его использования по назначению. В некоторых разновидностях договора товар должен соответствовать установленным требованиям.
Правовые последствия передачи вещи ненадлежащего качества, если недостатки товара не были оговорены продавцом, предусмотрены ст. 475 ГК. Покупатель в этом случае вправе по своему выбору потребовать от продавца:
• соразмерного уменьшения покупной цены;
• безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок;
• возмещения своих расходов на устранение недостатков товара.
При существенном нарушении требований к качеству товара (обнаружении неустранимых недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени или выявляются неоднократно либо проявляются вновь после их устранения и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору:
• отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы;
• потребовать замены товара на товар надлежащего качества, соответствующий договору.
Обязанностями покупателя являются принятие вещи и уплата установленной денежной суммы (цены). Порядок осуществления этой обязанности устанавливается законом или договором. Покупатель обязан принять товар, за исключением случаев, когда он вправе потребовать замены товара или отказаться от договора купли-продажи.
В договорах могут содержаться и другие обязанности сторон.
Разновидностями договора купли-продажи являются: розничная купля-продажа, поставка товаров (в том числе поставка товаров для государственных нужд), контрактация сельскохозяйственной продукции, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятий.
На все эти договоры распространяются общие положения о договоре купли-продажи за изъятиями, установленными в соответствующих разделах гл. 30 ГК для отдельных разновидностей данного договора.
Общая характеристика договора купли-продажи: понятие, элементы, особенности
Сфера применения института купли-продажи существенно расширена Гражданским кодексом. В частности, она включает отношения от розничной купли-продажи до новых разновидностей договоров, которые ранее действующим законодательством не были предусмотрены (купля-продажа недвижимости, предприятий).
По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (п. 1 ст. 454 ГК РФ).
Юридическая квалификация договора: возмездный, двусторонне-обязывающий (взаимный), консенсуальный. Отдельные виды договора могут быть публичными (договор розничной купли-продажи) и реальными (самообслуживание в магазине).
Приобретая вещь в собственность, покупатель уплачивает продавцу цену вещи, при этом права и обязанности возникают у обеих сторон: продавец обязан передать покупателю определенную вещь, но вправе требовать уплаты установленной цены, в свою очередь покупатель обязан уплатить цену, но вправе требовать передачи ему проданной вещи.
Критериями разграничения видов договора купли-продажи являются:
-цель приобретения товара;
Существенные условия договора: предмет (наименование и количество товара). Для предпринимательских договоров также являются условия о качестве, сроках, таре, упаковке.
1)Предметом договора (ст. 455 ГК РФ) выступают вещи (товары), то есть предметы материального мира (как созданные человеком, так и природой). Вещь должна обладать оборотоспособностью для того, чтобы она могла свободно переходить от одного лица к другому. Вещи, ограниченные в обороте, могут стать предметом договора купли-продажи при наличии у продавца специального разрешения на их покупку (яды, наркотические средства), а вещи, изъятые из оборота, вообще не могут продаваться и покупаться. Предметом договора может быть как товар, имеющийся у продавца в момент заключения договора, так и товар, который будет создан или приобретен продавцом в будущем.
Предметом договора купли-продажи могут быть ценные бумаги (ЦБ) и валютные ценности. Однако нормы ГК РФ применяются к ним постольку, поскольку другими законами не установлены специальные правила их купли-продажи. К числу таких законов относятся: ФЗ «О рынке ценных бумаг»; ФЗ «Об акционерных обществах»; ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» и др. Впервые в ГК РФ установлено, что предметом договора купли-продажи могут быть имущественные права (права на объекты интеллектуальной собственности, права на использование произведений литературы, науки, искусства и т.д.). Условие о предмете договора считается согласованным, если его содержание позволяет определить наименование и количество товара (п. 3 ст. 455 ГК РФ). Понятием предмета договора купли-продажи охватываются и принадлежности продаваемой вещи, а также относящиеся к ней документы.
2)Количество, ассортимент и комплектность товара устанавливается сторонами договора.
Количество товара определяется сторонами в натуральном выражении (метрах, штуках, тоннах и иных единицах измерения), либо в денежном выражении.
3)Ассортимент — это перечень товаров определенного наименования, различаемых по отдельным признакам (видам, моделям, размерам, цветам и т.д.), с указанием количества подлежащих передаче товаров каждого вида.
Если в договоре купли-продажи ассортимент не определен и не установлен, но из обязательства вытекает, что товары должны быть переданы в ассортименте, ст. 467 ГК РФ предоставляет продавцу право определять ассортимент самостоятельно, исходя из известных ему потребностей покупателя, либо отказаться от договора. При нарушении продавцом условий об ассортименте покупатель вправе не принимать и не оплачивать товар, переданный не в ассортименте, а также он приобретает иные права в соответствии со ст. 468 ГК РФ.
4)Условия о комплектности (ст. 478 ГК РФ) оговариваются сторонами в договоре купли-продажи. Под комплектностью понимается совокупность отдельных составляющих товар частей, образующих единое целое и используемых по общему назначению. Комплектность характеризует товар как сложную вещь, например, гарнитур мебели. Понятие комплектности применяется к технически сложным изделиям (оборудование, бытовая техника и т.д.).
ГК РФ также рассматривает вопрос о комплекте товаров (ст. 479 ГК РФ). Комплект товаров не образует единой, сложной вещи, а предполагает согласованный сторонами набор различных как однородных, так и разнородных вещей. Таким образом, различие заключается в том, что комплектность предполагает общее применение продаваемых товаров, тогда как комплект товаров представляет собой набор разнородных товаров, не связанных общим назначением, но продаваемых вместе, например, комплект продуктов питания.
5)Важным условием договора купли-продажи является условие о качестве товара, которое хотя и не относится к существенному, однако, к нему предъявляются требования в соответствии с законом
21. Краткая характеристика видов договора купли-продажи
1)• Договор купли-продажи
По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму.
• Договор розничной купли-продажи
По договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
• Договор поставки
Договор поставки товаров для государственных или муниципальных нужд
По договору поставки поставщик (продавец), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
• Договор контрактации
По договору контрактации производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать произведенную им сельскохозяйственную продукцию заготовителю — лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи.
• Договор энергоснабжения
По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.
• Договор продажи недвижимости
По договору купли-продажи недвижимого имущества (договору продажи недвижимости) продавец обязуется передать в собственность покупателя земельный участок, здание, сооружение, квартиру или другое недвижимое имущество.
• Договор продажи предприятия
По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам.
2)За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору купли-продажи стороны могут быть привлечены к ответственности.
Ответственность продавца
Прежде всего, подчеркнем, в том случае, если продавец отказывается передать покупателю проданный товар, покупатель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи (п.1 ст.463 ГК РФ). Если продавец отказывается передать индивидуально-определенную вещь покупатель вправе истребовать такую вещь в соответствии со статьей 398 ГК РФ.
Несет продавец ответственность и за переданный товар (комплектность, ассортимент, качество, тара и т.д.):
— если продавец не передает или отказывается передать покупателю относящиеся к товару принадлежности или документы, которые он должен передать в соответствии с законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи (п.2 ст. 456), покупатель вправе назначить ему разумный срок для их передачи; в случае, когда принадлежности или документы, относящиеся к товару, не переданы продавцом в указанный срок, покупатель вправе отказаться от товара, если иное не предусмотрено договором (ст.464 ГК РФ);
— если продавец передал в нарушение договора купли-продажи покупателю меньшее количество товара, чем определено договором, покупатель вправе, если иное не предусмотрено договором, либо потребовать передать недостающее количество товара, либо отказаться от переданного товара и от его оплаты, а если товар оплачен, потребовать возврата уплаченной денежной суммы (п.1 ст.466 ГК РФ);
— если продавцом передан товар ассортименте, не соответствующем договору, покупатель вправе отказаться от их принятия и оплаты, а если они оплачены, потребовать возврата уплаченной денежной суммы (п.1 ст.468 ГК РФ);
— в случае передачи товара ненадлежащего качества, если недостатки товара не были оговорены продавцом, покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбору потребовать от продавца:
• соразмерного уменьшения покупной цены;
• безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок;
• возмещения своих расходов на устранение недостатков товара.
В случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору:
• отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы;
• потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.
— если покупателю передан некомплектный товар (статья 478) покупатель вправе по своему выбору потребовать от продавца: соразмерного уменьшения покупной цены или доукомплектования товара в разумный срок. Если продавец в разумный срок не выполнил требования покупателя о доукомплектовании товара, покупатель вправе по своему выбору: потребовать замены некомплектного товара на комплектный или отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной денежной суммы (ст.480 ГК РФ).
— в случаях, когда подлежащий затариванию и (или) упаковке товар передается покупателю без тары и (или) упаковки либо в ненадлежащей таре и (или) упаковке, покупатель вправе потребовать от продавца затарить и (или) упаковать товар либо заменить ненадлежащую тару и (или) упаковку, если иное не вытекает из договора, существа обязательства или характера товара (ст.482 ГК РФ). Предусмотрена действующим законодательством и ответственность продавца в случае получения предварительной оплаты, не осуществления поставки. В соответствии с п.3 ст.487 ГК РФ, в случае, когда продавец, получивший сумму предварительной оплаты, не исполняет обязанность по передаче товара в установленный срок (ст.457 ГК РФ), покупатель вправе потребовать передачи оплаченного товара или возврата суммы предварительной оплаты за товар, не переданный продавцом. В случае, когда продавец не исполняет обязанность по передаче предварительно оплаченного товара и иное не предусмотрено договором купли-продажи, на сумму предварительной оплаты подлежат уплате проценты в соответствии со статьей 395 ГК РФ со дня, когда по договору передача товара должна была быть произведена, до дня передачи товара покупателю или возврата ему предварительно уплаченной им суммы. Договором может быть предусмотрена обязанность продавца уплачивать проценты на сумму предварительной оплаты со дня получения этой суммы от покупателя.
Ответственность покупателя. В случае, когда договором купли-продажи предусмотрена оплата товара через определенное время после его передачи покупателю либо оплата товара в рассрочку, а покупатель не исполняет обязанность по оплате переданного товара в установленный договором срок, покупатель в соответствии с пунктом 4 статьи 488 ГК РФ обязан уплатить проценты на сумму, уплата которой просрочена, в соответствии со статьей 395 Кодекса со дня, когда по договору товар должен быть оплачен, до дня оплаты товара покупателем, если иное не предусмотрено Кодексом или договором купли-продажи. Договором может быть предусмотрена обязанность покупателя уплачивать проценты на сумму, соответствующую цене товара, начиная со дня передачи товара продавцом (пункт 4 статьи 488 Кодекса). Указанные проценты, начисляемые (если иное не установлено договором) до дня, когда оплата товара была произведена, являются платой за коммерческий кредит (статья 823 ГК РФ). На практике может возникнуть ситуация, когда продавец поставляет товар до момента его оплаты. При этом ответственность за пользование чужими денежными средствами по ст.395 ГК РФ может возникнуть в покупателя, даже если продавцом нарушена система расчетов по договору.
Понятие и признаки розничной купли-продажи. Основные понятия Закона «О защите прав
Статья написана по материалам сайтов: lektsii.org, www.e-reading.club, studopedia.org.
»